В этом смысле древнеегипетские вазы и тарелки, конечно, имели больше общего с современными средствами индивидуализации как инструментом рыночной борьбы.
Мы тоже не отставали. В России 22 апреля 1667 года вышел так называемый Новоторговый устав, в нём впервые русским таможенникам предписывалось проверять клейма заграничных товаров. Необходимость фабричного клейма обосновывалось тем, что, если товар окажется некачественным, следует «огласить приговор воровскому мастеру и отослать с бесчестием с ярмарки». И опять-таки, клейма тут служили скорее заградительным средством – для упорядочения таможенных дел и ограждения русских купцов от иностранных конкурентов.
А вот в 1755 году на смену допетровскому Новоторговому уставу приходит Таможенный устав. В нём уже содержится статья об обязательном клеймении русских товаров особыми фабричными знаками «со всеми благами и повинностями». Клейма следовало наносить на все товары, а за фальшивые – предусматривалось уголовное наказание.
В общем, практика ставить на свой товар клеймо производителя – такая же древняя, как сама цивилизация. И до чего же мы дошли в наши дни?
Выделяют 4 вида средств индивидуализации:
1) фирменные наименования,
2) коммерческие обозначения,
3) товарный знак или знак обслуживания,
4) географические наименования или наименования мест происхождения.
Рассмотрим по порядку.
1. Фирменное наименование
Наиболее простое из всех средств индивидуализации. Это название, под которым компания зарегистрирована в налоговой и фонде социального страхования (с 2023 года – СФР). Оно включает в себя само название, а также аббревиатуру, указывающую на организационно-правовую форму.
Каких-то особых требований к выбору этого наименования нет. Оно крайне простое и применимо только к юридическим лицам.
Роспатент этими средствами индивидуализации не занимается, что можно легко понять из длиннющих списков совершенно одинаковых наименований в одной и той же сфере деятельности. Можете убедиться: в реестре ЕГРЮЛ существует 2764 юридических лица с названием «Ромашка» и 11 413 юридических лиц с названием «Комфорт».
Такое разное «АЙНАНЭ»
Проверить существующие наименования юрлиц можно на разных порталах. Найдётся много интересного и забавного. Так, выясняется, что в нашей стране действует более 25 компаний с названием «Зеленоглазое такси», и занимаются они все – вы не поверите! – бизнесом в сфере пассажирских перевозок.
Если таксистам в фантазии категорически отказано, то другие бизнесы порадуют пытливого изыскателя оригинальными именами.
Вот оптовики решили придать своей деятельности немного романтики и назвались ООО «НЛИ Ю».
Другие фирмы зашифровали в названии все свои эмоции, назвавшись ООО «ААА», и таковых десяток с лишним – занимаются всем: от торговли автомобилями до продажи табачных изделий и выращивания зерновых и масличных культур.
ФОНД СОДЕЙСТВИЯ ДОСТИЖЕНИЮ МИРА И БЕЗОПАСНОСТИ, СОБЛЮДЕНИЮ ЗАКОННОСТИ, РАЗВИТИЯ ДЕМОКРАТИИ «ОРДЕН РЫЦАРЕЙ ДЖЕДАЙ» – занималась такая организация, как ни странно, предоставлением метеорологических услуг. Да, с джедаями на страже погоды как-то спокойнее.
Ну и, наконец, компания ООО «ОЛОЛО АЙНАНЭ» – была зарегистрирована, разумеется, в Санкт-Петербурге.
Потому что кто же ещё внесет немного веселящего безумия в наши пасмурные будни? Да и деятельность подходящая – торговля безалкогольными напитками в специализированных магазинах. Странно во всём этом лишь то, что безалкогольными.
Подсуетились и москвичи – ООО «ОЛОЛО АЙНАНЭНАНЭ» оказывала услуги в области бухгалтерского учёта по проведению финансового аудита и по налоговому консультированию. Комментарии излишни.
В законе написано, что организация, которая зарегистрировала наименование первой, может попросить другое лицо переименоваться – посредством обращения в разные структуры, в том числе через суд. Это чтобы не было смешения, особенно в одной сфере деятельности.
На практике этим пользуются, в основном, только крупные компании, такие как Газпром, Лукойл, Роснефть. Прежде всего, именно они заинтересованы в жёстком пресечении паразитирования на своём имени. Да и вообще, в регистрации лже-Газпрома вам откажет сама налоговая, чтобы не участвовать потом в судах и не выслушивать претензии.
Какие ещё существуют требования к фирменным наименованиям? Посмотрим:
• Юридическое лицо должно иметь одно полное фирменное наименование и вправе иметь одно сокращённое фирменное наименование на русском языке. Обязательно указывать: Общество с ограниченной ответственностью «Миша». Можно указывать: ООО «Миша».
• Юридическое лицо вправе иметь также одно полное фирменное наименование и (или) одно сокращённое фирменное наименование на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке. Можно иметь название: Michel, LLC. Также можно: ООО «Мишель». Нельзя: ООО «Michel».
• В фирменное наименование юридического лица НЕ могут включаться: полные или сокращённые официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований. Нельзя назвать свою фирму: ООО «США».
• Не могут включаться также полные или сокращённые официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления. Нельзя: ООО «Прокуратура РФ». Можно: ООО «Детективы и расследования».
• Нельзя использовать полные или сокращённые наименования общественных объединений. Нельзя: ООО
«Федерация футбола России». Можно: ООО «Футбольный мир».
• Нельзя применять обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали. Нельзя: ООО «Убийца». Можно: ООО «Избавляем от клопов».
• Не допускается наименование юридического лица, состоящее только из слов, обозначающих род деятельности. Нельзя: ООО «Многоэтажное жилое строительство». Можно: ООО «Строитель-М».
• В фирменном наименовании можно использовать любые знаки, в том числе цифры, дефисы, знаки препинания, пунктуационные смайлы, даже знак хэштега (#). Можно: ООО «Дом-2». Также можно: ООО «#Домдва». Также можно: ООО «Домдва:)».
• Использовать слова Российская Федерация или Россия и производные от них можно только на основании специального разрешения, которое выдается в Порядке, утверждённым Постановлением Правительства РФ от 03.02.2010 №52. Под «производным» следует понимать слово «российский» как на русском, так и на иностранных языках в русской транскрипции, но не слово «русский» и производные от него. К производным от слова «российский» относятся, например, Росформа или РосМех.
Замечу, что такие же разрешения необходимо получить для слов «государственный» и «национальный». Для того чтобы использовать эти слова в фирменном наименовании, нужно получить специальное разрешение. А разрешение можно получить, показав, что ваша компания действует в интересах государства или в сотрудничестве с государственными структурами, либо же просто делает нечто полезное для страны.
Так, когда в 2013 году я году захотел зарегистрировать свою компанию – Национальный Центр Интеллектуального Капитала (НЦИК), мне пришлось писать объяснение, почему я хочу использовать приставку «национальный» в своём названии. Я написал письмо о том, что, собственно, мы занимаемся развитием и становлением интеллектуального права в Российской Федерации для формирования инновационного суверенитета и создания капиталоёмких бизнесов с передовыми технологиями. И разрешение было получено.
2. Коммерческие обозначения
Коммерческое обозначение – тоже средство индивидуализации, но, в отличие от фирменного наименования и товарного знака, оно нигде не регистрируется.
А зачем тогда нужна эта группа средств индивидуализации? Дело в том, что это переходная форма к товарному знаку. Такая индивидуализация может быть на вашей вывеске, в вашем меню, это своего рода первичный товарный знак – вот что подразумевалось изначально. Допустим, вы будучи ООО «Авторемонт» открыли автосервис и написали на вывеске: «Автосервис «Всё починим». Эта вывеска (или изображение на ней, логотип, название) становится вашим коммерческим обозначением.
План был таков. Предприниматель начинает как самозанятой, затем регистрирует юридическое лицо, дальше он расширяет предпринимательскую деятельность и открывает какое-то заведение или оказывает какие-то услуги под коммерческим обозначением. Дальше, как только он попробовал и у него начались продажи под коммерческим обозначением, он уже превращает его в товарный знак. И получает на него исключительное право.
В целом, с точки зрения этапов масштабирования бизнеса всё правильно, но схема работает не всегда. Дело в том, что многие предприниматели так под коммерческим обозначением и работают, не зная или не стремясь узнать все тонкости дальнейшего его преобразования в настоящий товарный знак.
Защита же коммерческого обозначения гораздо более хрупкая. Если по соседству с вашим автосервисом «Всё починим», который уже пользуется доброй славой, кто-то ушлый повесит такую же вывеску, то половина ваших клиентов, введённая в заблуждение, повернёт не к вам.
А вы, не переведя коммерческое обозначение в товарный знак, не сможете его отстоять (или это будет стоить какого-то количества нервов, проблем и денег) – и потеряете своих клиентов.
При этом коммерческое обозначение на самом деле не пустой звук и с точки зрения закона является правовой сущностью. И конечно, бывают удачные случаи защиты. Однако потребуется помощь опытных юристов.
Так, например, у НЦИК есть кейс Первой мебельной фабрики. Некий предприниматель из Краснодара начал копировать коммерческое обозначение компании, которая имеет большую историю и вес на рынке. Эта фабрика существует с восьмидесятых годов прошлого века, у них есть зарегистрированный товарный знак.
Итак, отдел маркетинга фабрики пребывал в печали, поскольку нашёлся любитель паразитировать.
Мы печалиться не стали, а подали жалобу в УФАС, это федеральная монопольная служба.
Наше заявление касалось недобросовестной конкуренции, а именно того, что организация пытается подделываться под коммерческое обозначение фабрики, которое существует ещё с советского времени. Не подозревая об этом, заинтересованные клиенты приходят, смотрят ассортимент, потом в интернете пробивают название и видят: о, так это крутая фабрика, уважаемая технологичная организация – и совершают покупку.
УФАС действительно установил признаки недобросовестной конкуренции в этой схеме. В заявлении делали упор и на товарный знак, и на коммерческое обозначение. На товарный знак УФАС особо внимания не обратил, мол, для таких дел Роспатент есть, пусть он и разбирается. А вот по коммерческому обозначению, действительно, было усмотрено нарушение, мимикрия и паразитирование: что и признали фактом недобросовестной конкуренции.
УФАС вынес решение в нашу пользу и запретил конкуренту использование схожего обозначения. Краснодарский предприниматель в итоге изменил наименование компании и своё позиционирование в интернете.
Фабрика, конечно, заботится в том, чтобы сохранить средства, которые тратятся на маркетинг, на продвижение. Решение было чрезвычайно полезно для маркетинга, поскольку пресекает деятельность по «уводу» покупателей. Но возместить весь причинённый ущерб в полной мере – трудно. В отличие от товарного знака, за использование коммерческого обозначения взыскать какую-то большую компенсацию невозможно, суммы уж очень незначительны, в пределах ста тысяч рублей.
Поэтому взыскивать компенсацию пришлось бы уже через товарный знак.
Вот мы и переходим к этому средству индивидуализации как к самому надёжному и, как видим, самому дорогому – во всех смыслах.
3. Товарный знак или знак обслуживания
Товарный знак – это основа, или центр притяжения, или главенствующий объект среди всех средств индивидуализации. С помощью товарного знака устанавливается, фактически, монополия в своей нише рынка.
Пройдемся по теории. Товарный знак как средство индивидуализации имеет следующие базовые отличия:
• Уникальность. Если организация, предприниматель или физическое лицо зарегистрировали товарный знак, то никто другой не сможет зарегистрировать такой же.
• Наличие экспертизы и регистрационных мероприятий. Дело в том, что при регистрации Роспатент проводит экспертизу. Задача – установить, что обозначение, которое отправляется на регистрацию, уникально и не нарушает права третьих лиц и правообладателей.
• Принадлежность и юридическим, и физическим лицам. Это свойство сформировалось относительно недавно, в середине 2023 года, когда у нас вступил в силу закон, разрешающий регистрировать товарные знаки на физических лиц. До этого существовала возможность регистрации товарных знаков только на организацию. Но когда закрывалось ИП, ООО, то есть терялся статус юридического лица, – тогда возникали риски утраты и товарного знака. Теперь у нас, как в большинстве стран Европы, возможна регистрация товарного знака на конкретного человека.
Это, в первую очередь, хорошая поддержка именно малому бизнесу, кустарному бизнесу, который теперь, как и средний и большой бизнес, имеет право индивидуализироваться на рынке, то есть предлагать услуги или товары под своим брендом. Скажем, художник, пишущий картины с ярко узнаваемым стилем, может теперь зарегистрировать своё имя как товарный знак – и судиться со всеми, кто попытается копировать картины (случай более чем частый) или использовать взятые из интернета репродукции оригинальных картин для футболок, сумок, принтов и так далее.
• При регистрации выдается свидетельство. Свидетельство о государственной регистрации товарного знака действует в течение 10 лет. Продлевать можно бесконечное количество раз – достаточно вовремя платить пошлины.
• Товарный знак можно сдавать. Да-да, в отличие от коммерческого обозначения и фирменного наименования, можно сдавать в аренду и лицензировать, то есть можно давать другим организациям использовать его! Причём ко всеобщему удовольствию. Подробнее поговорим в главе о франшизах.
• Товарный знак можно продавать. Опять-таки в отличие от фирменных наименований и коммерческого обозначения, товарный знак может быть предметом сделки купли-продажи. Товарный знак можно использовать также и в качестве залога – да, именно как актив. И это самый настоящий актив, который можно отделить от самой организации или даже от самого бизнеса.
• За незаконное использование товарного знака чётко прописана ответственность. Добавлю от себя: и сформирована сильная судебная практика!
• Товарный знак, в отличие от фирменного наименования, изменить нельзя. Точнее, изменить-то можно, но!.. всю процедуру регистрации придется проходить заново.
Мы уже видим, что товарный знак – действительно самое совершенное средство защиты. Им должен обладать любой предприниматель, любая организация, которая пытается индивидуализироваться на рынке.
В мире существуют товарные знаки, которым сотни лет. Интересно, что не все они отмечены специальной надписью
«Since…» («Существует с…»), хотя сама по себе эта надпись отражает стремление бренда получить в глазах покупателя преимущество за счёт своего долголетия – читай: надёжности и стабильности.
Есть бренды, которые в таком дополнении не нуждаются, они и без того у всех на слуху и уже не одно столетие: Coca-Cola (существует c 1886 года), Nestle (1866), L?wenbr?u (1383), наше знаменитое печенье «Юбилейное» (этот бренд существует с 1913 года).
Ну, это в Европе и Новом Свете. В Азии же, где традиции и преемственность – это, можно сказать, стержень бытия, нашлись фирмы, которым более тысячи лет! Вот, пожалуйста, познакомьтесь: самый старый бренд в мире – японская спа-гостиница «Нишияма Онсен Кюнкан». Работает себе, омывая самураев и простых японских граждан в горячих источниках, с 705 года. Кстати, «Нишияма» – часть японского явления, известного как «синисэ» (букв. «старые магазины»). Это давно существующие предприятия, действующие как минимум сто лет. Такие предприятия и их продукция пользуются особым уважением. В их число входят не только гостиницы или магазинчики, но даже цифровые гиганты, вроде Nintendo. Ага, всё верно: фирма Nintendo была основана в 1889 году и, пока не появились игровые приставки, производила игральные карты ручной работы. О том, как важен бренд для бизнеса, свидетельствует обширная практика Суда по интеллектуальным правам и Роспатента. Предприниматели буквально бьются за товарные знаки, которые приносят им прибыль, формируют репутацию и повышают капитализацию и престиж.
В 2020 году началась тяжба против нашего клиента АО «Нефрит-Керамика» – крупнейшего предприятия Санкт-Петербурга по производству керамической плитки. Иск инициировал предприниматель из Москвы Масис Аракелян. Камнем, а точнее, в нашем случае, керамической плитой преткновения стал флагманский бренд – «1721 INTЕRIEUR IMPЕRIAL».
Московский коммерсант утверждал, что он с 2013 года владеет торговой маркой «IMPERIAL», в том числе в таких видах деятельности, как товары 11 и 19 класса МКТУ (это, в основном, сантехнические приборы и строительные материалы). Далее в иске содержалась суть претензии: товарный знак из Ленобласти, зарегистрированный позже, относится к тем же классам и сходен до степени смешения. Вот почему Масис Аракелян обратился в Роспатент, требуя прекратить охрану бренда.
Между тем для нашего клиента бренд представлял немалую ценность. Знак «1721 INTЕRIEUR IMPЕRIAL» существует больше пяти лет. Предприятие серьёзно вложилось в его продвижение: в частности, «Нефрит-Керамика» при создании его составила коллаборацию с Императорским фарфоровым заводом.
Роспатент согласился с позицией предпринимателя, посчитав доминирующим в товарном знаке предприятия из Ленобласти слово «IMPERIAL». Предприятие из Ленобласти обжаловало это решение в Суде по интеллектуальным правам, но безуспешно.
Эти решения, конечно, ничего хорошего клиенту не предвещали, ведь были подготовлены рекламные материалы, запланированы рекламные кампании и так далее. И вместе с клиентом мы решили нанести ответный удар. В 2022 году НЦИК от имени АО «Нефрит-Керамика» обратился в Суд по интеллектуальным правам с требованием о досрочном прекращении прав Масиса Аракеляна на «IMPERIAL» по 11 и 19 классам МКТУ.
«Ситуации, когда после проигрыша в Роспатенте компания идёт отменять правовую охрану спорного знака, весьма редки», – наш представитель Анна Рубцова прокомментировала ситуацию для издания «Деловой Петербург».
Но в нашу пользу складывались два обстоятельства. Во-первых, «поздний» знак был признан сходным до степени смешения с более ранним. Во-вторых, нам нужно было доказать, что «ранний» товарный знак не используется правообладателем по назначению. Задача не из легких. По словам Анны Рубцовой, особенная сложность заключалась в анализе предпринимательской деятельности оппонента.
«Наличие или отсутствие продаж продукции с использованием товарного знака бывает трудно оценить, особенно если правообладатель не занимается электронной коммерцией».
Тем не менее задачу решили. В марте 2022 года суд удовлетворил требование истца. Масис Аракелян обжаловал решение в кассационной инстанции. Однако и она в июле того же года встала на сторону нашего клиента.
Так был побеждён патентный троллинг… Кстати, явление нередкое, от него страдают и крупные и мелкие бренды, поскольку в судебных спорах зачастую фигурируют огромные суммы компенсаций.
Ведь все – и тролли и их жертвы – прекрасно понимают цену хорошего товарного знака.
Тайна гвинейского посольства
Слышали ли вы о бренде водки «Юрий Долгорукий»? Он вошёл в историю двумя обстоятельствами. И оба олицетворяют собой дух девяностых. Во-первых, по воспоминаниям приближённых лиц, это была любимая водка Бориса Ельцина. Во-вторых, бренд был самым натуральным образом похищен, украден, угнан – примените любой глагол, он будет уместен.
