На постсоветском пространстве это:
Белорусская ассоциация инженеров-консультантов
ул. Короля, 18
Минск 220004
Беларусь
Тел.: 375 (17) 226 55 19
Факс: 375 (17) 200 53 21
info@belaik.org
www.belaik.org
Национальная ассоциация инженеров-консультантов в строительстве
ул. Профсоюзная, 65 к.1, БЦ Lotte
Москва, 117342
Россия
Телефон: +7 929 911 31 03
info@nacec.ru
http://nacec.ru/
Российская ассоциация инженеров-консультантов
ул. Кулакова, 20
Москва 123592
Российская Федерация
Тел.: 7 (495) 514 80 66
Факс: 7 (495) 942 79 18
info@raec-moscow.ru
www.raec-moscow.ru
Ассоциация инженеров-консультантов Украины
ул. Богомольца, 6
Киев 01024
Украина
Тел.: 738 (095)613 86 01
aecu@rambler.ru
www.aecu.in.ua
Национальное общество инженеров-консультантов Азербайджана
ул. Аббас Санхат, 14
Баку 1007
Азербайджан
Тел.: 994 (12) 495 11 30
Факс: 994 (12) 495 12 47
FS@aspi.az
www.aspi.az
Узбекская ассоциация инженеров-консультантов
ул. С. Азимова, 79
Ташкент 100060
Узбекистан
Тел.: 998 (71) 234 65 54
Факс: 998 (71) 234 13 86
info@uzace.org
www.uzace.org
В 1957 г. вышла первая редакция Условий контракта для сооружения объектов гражданского строительства, которая заложила традицию «Красной книги» FIDIC, известной во всем мире как Red Book. Однако в связи с тем, что в строительстве стали использоваться различные технологические нововведения (а в XX в. особенно ускорился темп развития), стало очевидно, что первоначальная версия договора требует пересмотра. Такой пересмотр произошел в 1978 г., в 1987 г., а затем в 1999 г. (для этой редакции часто используют сокращение «CONS») – именно тогда появилось самое популярное на сегодняшний день издание, которое состоит из четырех книг (как иногда называют соответствующие типовые формы).
Уставными текущими целями Федерации являются следующие:
• в глобальном масштабе представлять отрасль инженеров-консультантов;
• улучшать имидж инженеров-консультантов;
• быть специалистом в установлении деловой практики;
• поддерживать глобальное развитие и усиление роли корпуса инженеров-консультантов;
• поддерживать уровень качества;
• пропагандировать соблюдение этических кодексов и добросовестной деятельности предпринимателей;
• соблюдать принципы устойчивого развития.
Одним из сегодняшних 78 членов (на 2011 г.) Федерации является Чешская ассоциация инженеров-консультантов (CACE).
Документы FIDIC («книги») начали постепенно внедряться и применяться в Чешской Республике после «бархатной революции» вследствие перехода к рыночным отношениям и возникшего в связи с этим интереса иностранных инвесторов и подрядчиков к реализации проектов при участии чешских строительных фирм.
Другими важными аспектами активного распространения условий договоров в странах Восточной Европы был интерес Чешской Республики к Европейскому Союзу (а позже и вступление в него) и связанные с этим дотации и субсидии из фондов Европейского Союза, представление которых, помимо всего прочего, обусловлено применением этих проформ как основы контрактной документации, неотъемлемого элемента любого государственного заказа.
В настоящее время многие межправительственные финансовые организации, даже частные банки, инвестиционные фонды и инвесторы, оговаривают применение книг FIDIC при предоставлении средств на реализацию больших строительных проектов. Именно так в 2005 г. появились условия CONS MDB, пересмотренные в 2006 и 2010 гг. (речь идет о Multilateral Development Bank Harmonised Edition, т. е., по сути, о самобытной реинкарнации CONS (Red Book), для которой используется обозначение Pink Book) (www.FIDIC.org/resources/contracts/mdb).
1.2. Участие Чешской Республики в FIDIC
Чешская Республика представлена в FIDIC Чешской ассоциацией инженеров-консультантов (CACE), основанной в 1991 г., когда в стране началось формирование рынка консультационных инженерных работ и современного профиля профессии инженера-консультанта. В 1992 г. CACE была принята в качестве действительного члена в FIDIC, а в 1998 г. – в EFCA (Европейская федерация инженеров-консультантов). Первичной целью CACE было установить контакты с европейскими и мировыми консультационными структурами и перенять у них опыт и правила размещения и обработки проектов, способы выбора и оценки консультантов и их квалификации, этические правила и т. п., а также постепенно подключиться к этой международной деятельности. Сегодня членами CACE являются более 60 консультационных инженерных фирм разного масштаба и профессиональной направленности, а CACE выступает лицом профессии инженера-консультанта Чешской Республики в международных организациях (www.cace.cz).
Одной из целей этой организации является определение профессиональных, этических, организационных и коммерческих правил и принципов деятельности членов Ассоциации на базе международных стандартов, внедрение данных принципов и их пропаганда. CACE считает своей задачей предоставлять своим членам информацию, обеспечивая им доступ к публикациям FIDIC и их обновлениям и оставляя за ними право высказываться по поводу предложений об обновлении. Также CACE продвигает общепризнанные образцы в Чехии, поддерживает связь с секретариатом FIDIC и разрабатывает позиции CACE по отношению к определенным проблемам консультационной практики (в соответствии с позициями FIDIC).
На сайте CACE (www.cace.cz/FIDIC-publikace.php) можно приобрести тексты проформ FIDIC, а именно CONS (Red Book), P&DB (Yellow Book), Short Form (Green Book) и Client / Consultant Model Services Agreement (White Book), переведенные на чешский язык.
Глава 2. Типовые документы для строительных проектов в Восточной Европе и СНГ
2.1. Коммерческие условия контрактов в соответствии с национальными правовыми нормами
Среди национальных инструментов правового регулирования едва ли найдется текст, который оказался бы полноценным решением для реализации сложных инвестиционных проектов. В большинстве восточноевропейских стран нормативное регулирование условий крупных строительных проектов (например, договора подряда, предусмотренного Законом № 513/1991 Свода законов (Коммерческим кодексом Чехии)) можно считать совершенно неудовлетворительным с точки зрения регулирования взаимоотношений участников в ходе работ, определения цены контракта, сроков завершения, внесения изменений, распределения рисков и т. п.
Основы проблематики стандартизированных условий контрактов[1 - Термин «условия контракта», характерный для текстов FIDIC в данном контексте равнозначен термину «коммерческие условия». Как правило, в этой книге термин «условия договора» наиболее часто используется в значении «коммерческие условия строительного контракта.»] описаны в Гражданском кодексе Чехии, а именно в § 273 (1) и (2)[2 - (1) Часть содержания договора можно сформулировать в виде ссылки на общие коммерческие условия, разработанные профессиональными или деловыми организациями, либо на иные коммерческие условия, которые сторонам, заключающим договор, известны или приложены ими к договору.(2) Те положения договора, которые отличаются от положений коммерческих условий, приведенных в пункте 1, являются приоритетными.].
Использование объемной, детализированной типовой документации должно заполнить все эти пробелы и привести к большей определенности, предсказуемости. Типовая документация представляет собой квинтэссенцию накопленного опыта инженерно-строительного дела, а на практике может служить в качестве практического руководства к действию. Типовые контракты FIDIC, бесспорно, являются подходящим для этих целей инструментом.
Общие коммерческие условия, разработанные общественными или частными организациями, становятся частью договора в силу отсылки к ним в тексте контракта. Сказанное действует при ссылке на условия контрактов FIDIC.
Такое положение может выглядеть следующим образом: «Неотъемлемой частью настоящего договора являются «Условия субдоговоров на строительство: для строительных и инжиниринговых работ, выполняемых по проекту заказчика» (издание 2011 г., FIDIC)». Однако следует учитывать также позицию стандартных форм в иерархии договорных документов.
Стандартные условия применяются к обязательственным отношениям только в том случае, если они являются составной частью контракта (например, включены в документацию в качестве приложения к нему либо достоверно акцептованы сторонами договора каким-либо иным способом) или согласованы участниками, например, по итогам предшествующих коммерческих отношений. В случае возможного спора бремя доказывания понесет сторона, утверждающая о таком согласовании.
В Чехии данный вопрос освещен в Постановлении Верховного Суда от 24 февраля 1998 г. по делу № 5 Cmo 318/97[3 - «Коммерческие условия, на которые в соответствии с положениями § 273 пункта 1 Коммерческого кодекса Чехии ссылается договор и которые прилагаются к договору и (или) известны сторонам договора, не требуют их отдельного подписания участниками договорных отношений. Однако при спорах сторона, аргументирующая наличием таких условий, должна доказать, что они были приложены к контракту или что об их применении было известно контрагенту».].
Проформы FIDIC упоминались в судебной практике Российской Федерации. Вот примеры.
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21 сентября 2006 г. по делу № А40–80337/05–42–643. Возник спор между бенефициаром и гарантом по поводу выплаты по банковской гарантии, обеспечивающей возврат аванса по договору строительного подряда. Неотъемлемой частью договора строительного подряда являлись правила FIDIC «Условия контракта на проектирование, строительство и сдачу объектов «под ключ»» («Оранжевая книга»).
По условиям банковской гарантии бенефициар для получения платежа должен был в том числе указать, в чем состоит нарушение принципалом обязательства по договору строительного подряда. Бенефициаром было указано, что принципал не выполнил ч. 2 п. 13.2 вышеуказанных правил FIDIC. Соответствующие положения устанавливают, что авансовые платежи погашаются путем процентных вычетов из промежуточных платежных сертификатов и устанавливают процент вычета. Суд указал на то, что соответствующий пункт не закрепляет какую-либо обязанность принципала, а значит, указание на его нарушение не может считаться указанием на нарушение обязанности принципала в целях получения выплаты по банковской гарантии.
Кроме того, суд сослался на ч. 3 п. 13.2 правил FIDIC, в соответствии с которой аванс подлежит возврату, если до выдачи акта сдачи-приемки или до расторжения договора авансовые платежи не будут погашены. Судом было указано на отсутствие в материалах дела акта сдачи-приемки объектов или доказательств расторжения договора.
Также суд указал на то, что бенефициаром были приняты работы на сумму, превышающую сумму аванса. Соответственно, в иске о взыскании денежной суммы, подлежащей уплате по банковской гарантии, было отказано.
Определением ВАС РФ от 4 мая 2007 г. № 4208/07 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ и указано, что на момент предъявления требования к гаранту бенефициару было известно об исполнении принципалом обязательств по договору подряда на сумму, превышающую размер аванса, в связи с чем ссылка бенефициара-истца на ч. 2 п. 13.2 правил FIDIC признана необоснованной.
В Постановлении ФАС Московского округа от 25 октября 2007 г. № КГ-А41/10942–07 по делу № А41-К1–4250/07 сделан следующий вывод. Между сторонами был заключен договор строительного подряда, стороны договорились, что такие документы, как Условия договора II, FIDIC ч. II и Условия договора I, FIDIC ч. I, должны составлять и истолковываются как часть данного договора. Пунктом 20.6 Условия договора I, FIDIC ч. I предусмотрено, что любой спор, в отношении которого не было достигнуто мировое урегулирование, подлежит окончательному разрешению в международном арбитражном суде. Местом арбитража является Торговая палата Стокгольма (Стокгольм, Швеция), споры рассматриваются по правилам Арбитража Торговой палаты в Стокгольме согласно п. 20.6 приложения к вышеназванному договору подряда. Соответственно, ФАС МО посчитал, что нижестоящими судами был сделан правильный вывод о наличии заключенного третейского соглашения, в связи с чем исковое заявление о взыскании долга по договору подряда было правомерно оставлено без рассмотрения.
2.2. Типовые договоры и применимое национальное право
Поскольку типовые договоры FIDIC – это не нормативные акты, принятые законодателем, а лишь рекомендованные документы, разработанные общественным объединением, для их применения на практике в каждом конкретном случае необходимо задуматься и отдельно решать вопрос о том, какое материальное право будет применимо к контракту. В этих типовых формах ничего не говорится о порядке заключения, принципах толкования договоров, представительстве, исковой давности, общих правилах ответственности и многих других институтах частного права. Эти аспекты в каждом конкретном случае разрешаются на основании правил соответствующей национальной правовой системы. Неудивительно поэтому, что, преломляясь через призму национальной правовой системы, отдельные нормы типовых договоров могут работать в иных странах совершенно по-разному.
На практике правом, применимым к международным договорам строительства, обычно является право страны заказчика. Как правило, именно в этом государстве возводится объект[4 - Отметим, что, согласно нормам российского коллизионного права, при отсутствии соглашения сторон об ином права и обязанности сторон по обычному договору подряда определяются по праву страны подрядчика.]. Отметим, что согласно нормам российского коллизионного права при отсутствии соглашения сторон об ином права и обязанности сторон по обычному классическому договору подряда определяются по праву страны подрядчика.
В отсутствие соглашения сторон об ином правом страны, с которой договор строительного подряда наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности, право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты (ст. 1211 ГК РФ). Это же применимо и к договору на создание проектной, технической документации, разработку дизайна.
Стороны могут осуществить выбор применимого права после возникновения соответствующего правоотношения (совершения сделки) и этот выбор действителен с момента заключения контракта. Более того, стороны могут не только осуществить выбор права в отсутствие такового, но и изменить ранее сделанный выбор.
Там, где в контракте в качестве применимого права указано право Российской Федерации, к отношениям сторон применяются международные договоры РФ и субсидиарно – законодательство РФ (постановление МКАС при ТПП РФ от 12 марта 2008 г. № 64/2007, решение МКАС при ТПП РФ от 17 декабря 2007 г. № 35/2007). Иное толкование возможно в случае ссылки на законодательство РФ – в правоприменительной практике такое положение нередко толкуется как намерение сторон подчинить сделку национальному правовому режиму, что исключает применение международных договоров как части правовой системы России (но не ее законодательства!), в частности Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (далее – Венская конвенция 1980 г.).
В литературе справедливо подчеркивается, что в случае подписания участниками международного инвестиционно-строительного проекта контракта на основе типового договора FIDIC в его первозданном виде и выбора в качестве применимого к регулированию отношений российского права действие некоторых положений типовых договоров будет заблокировано императивными нормами частного права и нормами публичного права Российской Федерации. Применению типовых договоров FIDIC в России должна предшествовать работа по их адаптации к нормам и принципам российского гражданского права и в целом к условиям российской правовой системы[5 - Варавенко В. Договоры: теория и практика // Хозяйство и право. 2012. № 9. С. 108–117.].
